患方如何准备医疗过错司法鉴定？

   医疗案件具有专业性，没有医疗背景的律师或患者极难维护自己的合法权益。考虑到患者维权的实际困难，现从患者的角度对医疗鉴定的准备提出以下指导性意见。

   1、通过法院的质证对病历的真实性和合法性进行审查。

   医疗争议发生后，相关医务人员往往出于各种目的伪造、变造部分病历资料。以伪造、变造的病历作为鉴定材料进行鉴定，医方的责任程度往往趋于减轻或免除。实践中，患方及代理律师因不了解病历的性质，更无能力发现病历中的伪造、变造痕迹，“自动”放弃病历质证，即放弃了通过《侵权责任法》第五十八条第三款推定医疗机构存在过错的机会，也就是放弃了要求医疗机构承担全部责任的可能性。

   （1）患方律师常见的错误是在法院质证过程中仅仅以口头形式进行质证，说明不认可病历的各种意见。因病历资料属于“公文书证”，该种类型的质证往往不被法院认可。

   （2）患者常见的错误是直接否认病历或认可病历。例如：某省人民医院主动脉夹层致患者死亡一案（2013）中，电子病历打印件明显存在“跳针”痕迹，提示电子病历数据存在伪造，但患者及其代理律师在质证时直接认可病历的真实性，质证过程演变为协商、选择鉴定机构的过程。

   2、通过鉴定对病历的完整性、充分性进行审查。

   医务人员为减轻赔偿责任或免责，可能将部分重要病历去除，以不完整的病历进行鉴定对患者来说显然是不利的。病历资料也可能存在充分性问题。鉴定机构为了收取鉴定费，往往怠于履行该项职责，这就要求患者及其代理律师明确指明缺少的病历资料。

   （1）患方律师常见的错误是在该阶段对病历的真实性、合法性提出异议。鉴定机构因无权审查病历的真实性和合法性，该异议应视为无效异议，或鉴定机构以患者不配合鉴定为由终止鉴定。

   （2）患者或代理律师若对病历资料不熟悉，则无能力指明病历是否完整、充分。患方将丧失以《侵权责任法》第五十八条第二款推定医方存在过错的机会，即放弃了要求医疗机构承担全部责任的另一种可能性。

  3、审查医疗机构是否违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定。

   医疗过错司法鉴定采用听证程序进行鉴定，鉴定人为法医，而鉴定结果往往在鉴定听证完毕后即形成一致意见。鉴定过程中，医方会派出临床专家说服法医鉴定人，若患者不能指明医方具体过错，则患者往往趋于被动地位，减轻或免除医方责任。eg，在某医院违规使用甘露醇致患者残疾案中，听证程序终结后鉴定机构的意见为医疗机构无责任，后经患方向鉴定机构出具明确的诊疗规范，鉴定结论更改为医疗机构存在过错。

   （1）患方及代理律师常见的问题是无能力审查医事法律、行政规章及诊疗规范，往往将患者的胜败拱手让与鉴定机构。

   （2）患者律师往往通过网络下载一些医学观点，而这些网络资料既不属于鉴定“硬标准”，也不是鉴定“软标准”。以此为由提出的鉴定陈述意见则属于无效意见，鉴定机构根本不会理会。

   （3）司法鉴定软、硬标准有特殊的举证规则，患者及其代理律师若不了解，将使患者处于不利地位。

   建议：法院在一般情况下将医学专业问题交鉴定机构鉴定，法院须参考鉴定意见进行判决，鉴定机构出具的意见相当于法院的“预判决”，故患者及其代理律师必须认真对待，避免使医疗机构逃避法律责任。

   注：卫生法规、诊疗规范数量繁多，部分规定也不完全一致，故该部分准备工作需委托专业医疗律师审查，一般律师难以胜任。

   本文由河北医疗律师组、石家庄医疗律师组共同编写提供，严禁转载。